El 20 de julio de 2020, el gobernador Sununu promulgó la ley HB 1162, que aumentó significativamente las protecciones para todas las familias, pero en particular dio a las familias LGBTQ+ un mayor acceso a las protecciones de paternidad.  

¿Qué significa paternidad?

“Paternidad” significa que usted es el padre legal de un niño a todos los efectos. La paternidad conlleva una serie de derechos (p. ej., la toma de decisiones sobre atención médica o educación, tiempo de crianza en caso de separación del otro padre de su hijo), así como responsabilidades (p. ej., proporcionar seguro médico, cubrir las necesidades básicas, pago de manutención de los hijos). Una relación legal segura entre padre e hijo es fundamental para la estabilidad y el bienestar a largo plazo del niño.

¿Quién es un padre legal?

Un padre biológico que tiene una relación con su hijo es un padre legal. Un padre adoptivo es igualmente un padre legal. Incluso sin una conexión biológica o adoptiva, se presume que ciertos individuos son padres legales por ley. Por ejemplo, se presume que un cónyuge es padre si está casado con la madre del niño.

De manera similar, se presume la filiación cuando una persona “recibe al niño en [su] hogar y presenta abiertamente al niño como [su] hijo”. En un caso innovador de 2014, En Re Tutela de Madelyn B., la Corte Suprema de New Hampshire estableció que esta presunción se aplica por igual a los padres del mismo sexo. El tribunal también sostuvo que la falta de conexión biológica no impedía la aplicación de la presunción, ya que las "presunciones no están impulsadas por la biología... sino por el interés del estado en el bienestar del niño y la integridad de la familia".

Si bien esta decisión es una victoria increíblemente importante para todas las familias LGBTQ+, tener que pasar por un tribunal para establecer la paternidad es doloroso y costoso. 

¿Cómo pueden las familias de New Hampshire establecer la paternidad?

Un proyecto de ley fundamental para garantizar un mayor acceso a la adopción, en particular para los niños de padres LGBTQ+, se convirtió en ley el 20 de julio de 2020 cuando fue firmado por el gobernador Sununu. Las disposiciones de la nueva ley, HB 1162, aseguran que los padres solteros puedan adoptar niños; que los padres LGBTQ+ puedan confirmar su paternidad a través de la adopción; y que los niños nacidos por reproducción asistida puedan tener sus relaciones parentales aseguradas a través de una sentencia judicial de filiación. Una relación legal padre-hijo proporciona una base para el bienestar de los niños y, a través de esa relación central, fluyen numerosos derechos y responsabilidades, incluidos el cuidado, el apoyo financiero y el seguro médico, así como la custodia, el tiempo de crianza y la toma de decisiones.

Los padres de New Hampshire pueden establecer su paternidad de las siguientes maneras:

  • Dar a luz (excepto para las personas que actúan como sustitutos)
  • Estar casado con una persona que da a luz
  • Pueden obtener la filiación por adopción:
    • Una persona soltera no casada;
    • Dos adultos juntos (casados o solteros); 
    • El padre soltero de un niño adoptivo;
    • En algunos casos, un adulto casado puede adoptar sin que el cónyuge participe en la adopción;
    • Un adulto soltero con el consentimiento de al menos uno de los padres del adoptado y con la intención de compartir las responsabilidades de crianza con uno de los padres del adoptado;
    • Una persona o personas que son padres de un niño concebido mediante reproducción asistida como se define en RSA 168-B:1, II con el propósito de confirmar la relación legal entre el niño y el padre.
  • Los siguientes pueden solicitar a un tribunal la paternidad:
    • Futuro(s) padre(s) a través de subrogación
    • Una persona que sostiene al niño como propio.
    • Una persona que tiene una conexión genética con un niño.

¿Cuál es la diferencia entre las adopciones conjuntas, del segundo padre (también conocido como copadre) y las adopciones monoparentales?

Una adopción conjunta es cuando ambos cónyuges adoptan un niño juntos al mismo tiempo. Una adopción por el segundo padre es cuando uno de los socios adopta al hijo del otro socio. Una adopción monoparental es cuando una sola persona adopta a un niño. Los tres son legales en Connecticut.

¿Cuál es la ventaja de hacer una adopción por un segundo padre o una adopción conjunta?

Tanto las adopciones conjuntas como las adopciones de segundo padre aseguran que su hijo tenga dos padres legales. Tanto las parejas casadas como las que no están casadas pueden hacer una adopción conjunta o de segundo padre. La adopción permite que un padre no legal se convierta en padre legal, con derecho a tomar decisiones por el niño sin autorización especial. También permite que el padre adoptivo asuma automáticamente la custodia del niño si su pareja fallece. Del mismo modo, si el padre adoptivo fallece, el niño tendrá derecho a heredar de ese padre, incluso en ausencia de un testamento, y podrá cobrar los beneficios de sobreviviente del Seguro Social.

Finalmente, si la pareja se separa, la adopción asegura que ambos padres tengan derecho a la custodia y visitas, y que cualquier disputa se decidirá en función de lo que sea mejor para el niño y no de quién es el padre legal.

¿Necesitamos hacer una adopción por un segundo padre si estamos casados?

Cuando un niño nace en un matrimonio, la ley de New Hampshire y la ley de todos los estados supone que ambos cónyuges son los padres del niño y que ambos nombres figuran en el certificado de nacimiento del niño. Sin embargo, esto es solo una presunción y puede impugnarse en los tribunales, por lo que GLAD recomendó que las parejas casadas adopten a un segundo padre para garantizar la paternidad del padre no biológico porque la adopción es un fallo judicial que crea una relación padre-hijo y debe ser respetado por otros estados. GLAD Answers puede proporcionar referencias a abogados en el Servicio de Referencia de Abogados de GLAD que tienen experiencia en adopciones de segundos padres.

Algunos estados, como Connecticut, Maine, Rhode Island y Vermont, tienen una segunda forma de proteger la paternidad de la pareja no biológica mediante la firma de un Reconocimiento de paternidad voluntario. Este es un formulario que solo necesita ser atestiguado o notariado por los padres y por lo tanto ahorra el gasto de contratar a un abogado y no hay necesidad de comparecer ante el tribunal y, sin embargo, según la ley federal, este documento tiene la misma fuerza que un sentencia judicial. Desafortunadamente, esta opción aún no está disponible en New Hampshire para parejas del mismo sexo.

¿Tiene New Hampshire leyes relacionadas con la subrogación?

Sí. En 2014, el Tribunal General de New Hampshire aprobó el proyecto de ley del Senado SB353, Ley relativa a la gestación subrogada, que actualizó la ley de subrogación de New Hampshire para reflejar los avances en las tecnologías de reproducción asistida. Anteriormente, la ley de New Hampshire permitía la subrogación solo cuando se usaban los óvulos de la futura madre y solo cuando los futuros padres estaban casados. La nueva Ley permite que todas las personas se conviertan en padres a través de la subrogación independientemente del estado civil o la orientación sexual.

La Ley también simplificó el proceso legal para los futuros padres, estableciendo criterios estandarizados para los acuerdos de gestación y asegurando que todas las partes estén legalmente protegidas. Establece los requisitos mínimos para los acuerdos de portadora gestacional y reconoce que estos acuerdos son contratos legalmente exigibles.

Estos son los elementos clave de esta ley:

  1. Asegura que haya un lenguaje legal apropiado y claro que establezca estándares actualizados y consistentes y garantías procesales.
  2. Facilita el uso de tecnologías de reproducción asistida.
  3. Define, confirma y protege el estado legal y el interés superior de los niños nacidos como resultado de acuerdos de gestación.
  4. Protege los derechos de los futuros padres y de la portadora gestacional.
  5. Garantiza que todas las partes en un acuerdo de gestación (GCA) estén legalmente protegidas y participen en el GCA con los mismos derechos, expectativas y responsabilidades.
  6. Estandariza los requisitos mínimos de los contratos de gestación y reconoce que son contratos legales válidos y exigibles.

¿La ley de subrogación de NH ahora se aplica por igual a las parejas del mismo sexo?

Sí. La SB 353 está escrita de una manera neutral en cuanto al género que debería aplicarse por igual a las parejas del mismo sexo que buscan utilizar la reproducción asistida para tener un hijo juntos.

Somos una pareja de hombres homosexuales que queremos tener un hijo a través de un sustituto gestacional en New Hampshire. ¿Qué debemos hacer antes de cualquier procedimiento médico para embarazar a la portadora gestacional?

Debe tener una consulta con un abogado sobre los términos y las posibles consecuencias legales de la GCA antes de firmarla. Su abogado debe estar separado e ser independiente del abogado utilizado por su sustituto. Debe haber realizado una consulta de salud mental.

 ¿Cuáles son los requisitos para que una persona sea portadora gestacional?

  1. Tienen al menos 21 años de edad.
  2. Han dado a luz al menos a un hijo.
  3. Han completado una evaluación médica física en conformidad sustancial con las pautas establecidas por la Sociedad Estadounidense de Medicina Reproductiva.
  4. Han completado una consulta de salud mental de conformidad con los requisitos legales.
  5. Ellos y su cónyuge o pareja, si corresponde, han consultado con un abogado sobre los términos y las posibles consecuencias legales de la GCA

¿Quiénes serán los padres legales del niño resultante de la gestación subrogada?

Según la nueva ley, los futuros padres serán los únicos padres legales de un niño resultante de la subrogación gestacional. La portadora gestacional, su cónyuge o pareja, si la hubiere, no se considerarán padres legales. Este entendimiento debe incluirse en la GCA antes de que pueda ocurrir cualquier procedimiento médico para embarazar a la portadora gestacional.

La ley distingue entre gametos o embriones de un “donante”, que no tiene derechos de paternidad, y gametos o embriones que pueden ser proporcionados por un futuro padre.

¿Cuáles son los requisitos mínimos para una GCA?

Un GCA debe cumplir con los siguientes requisitos:

  1. Estar por escrito;
  2. Ser ejecutado antes de cualquier procedimiento médico para embarazar a la portadora gestacional;
  3. Todas las partes deben estar representadas por un abogado, y el abogado de la madre gestante y su cónyuge o pareja, si lo hubiere, debe ser independiente del abogado de los futuros padres;
  4. La portadora gestacional debe estar de acuerdo con:
    1. Someterse a transferencia de embriones, quedar embarazada mediante reproducción asistida e intentar gestar y dar a luz al hijo resultante;
    2. Renunciar a todos los derechos, obligaciones y deberes como padre del niño; y
    3. Entregar la custodia física del niño a los futuros padres inmediatamente después del nacimiento del niño;
  5. El cónyuge o pareja de la portadora gestacional, si corresponde, debe aceptar cumplir con los términos de la GCA, incluida la renuncia a todos los derechos, obligaciones y deberes de los padres;
  6. Los futuros padres deben estar de acuerdo con:
    1. Aceptar los derechos, obligaciones y deberes exclusivos como padre(s) del niño;
    2. Aceptar la custodia física exclusiva y la responsabilidad de la manutención del niño al nacer;
  7. Acuerdo de todas las partes sobre cómo se pagará una compensación razonable, si corresponde, a la portadora gestacional;
  8. Acuerdo de todas las partes en cuanto a cómo, si la portadora gestacional infringe una disposición de la GCA o la ley de una manera que causa daño al niño, la portadora gestacional cubrirá su responsabilidad potencial;
  9. Acuerdo de todas las partes sobre cómo se tomarán las decisiones con respecto a la interrupción del embarazo.

¿Pueden los futuros padres obtener una orden prenatal que los declare ser los padres del niño?

Sí. Cualquiera de las partes de la GCA puede solicitar al tribunal una orden de paternidad que declare que los futuros padres son los padres únicos del niño y ordene que el certificado de nacimiento lo refleje. Las partes también pueden solicitar tal orden después del nacimiento del niño.

¿Es legal la subrogación tradicional (genética) en New Hampshire?

Sí. La subrogación tradicional no está prohibida en New Hampshire, aunque los futuros padres que sigan este camino no podrán obtener una orden prenatal para establecer sus derechos de paternidad.

Si los padres del mismo sexo crían juntos a un niño, pero solo uno es el padre “legal”, entonces, ¿qué derechos tiene el padre no legal con respecto al niño?

Estos son casos complicados, pero un padre no legal puede demostrar que está in loco parentis con su hijo, lo que le da derecho a una cantidad limitada de derechos, incluida la capacidad de intervenir en los procedimientos de custodia. Para establecer in loco parentis, una persona debe demostrar que admitió al niño en su familia y lo trató como un miembro de la familia, formando una “relación psicológica padre-hijo”.

Aparte de la adopción por el segundo progenitor, ¿cómo puede una familia proteger los intereses del niño frente a su progenitor no legal?

Hay una serie de pasos que se pueden tomar, aunque ninguno ofrece la seguridad de una adopción por parte de un segundo padre.

  • Acuerdo de coparentalidad: Un acuerdo de crianza compartida es un acuerdo que establece las expectativas de los padres sobre los roles de cada uno y sus planes en caso de separación, discapacidad o muerte. Si bien es posible que los tribunales no siempre den pleno efecto a estos acuerdos, que están obligados a tomar decisiones sobre la custodia y las visitas basadas en el interés superior del niño, son indicadores importantes de lo que la pareja cree que es lo mejor para el niño y pueden influir en una decisión. decisión final del tribunal.
  • Cotutela: Un padre legal puede optar por nombrar al padre no legal como co-tutor. Este proceso permite que el padre no legal tome el mismo tipo de decisiones para el niño que toma un padre legal, incluidas las decisiones médicas. La norma del interés superior del niño controla los nombramientos de tutores, y un tutor debe presentar informes anuales sobre el bienestar del menor. Este estado no es permanente y cualquier persona, incluido el padre legal, puede solicitar la remoción de un tutor.
  • Testamentos: Un padre legal puede usar su testamento para nombrar a un tutor para que asuma la custodia del niño en caso de fallecimiento del padre. Los tribunales dan preferencia a estos deseos. Sin embargo, si el niño tiene otro padre legal vivo, esa persona tendrá prioridad sobre el tutor designado.